近年来，确认不侵权之诉受到知识产权审判实务的广泛关注，具有重要的实践意义。本文对商标确认不侵权之诉作简要分析。
一、提起确认不侵权之诉的条件
1. 原告应具有诉的利益
“无利益，无诉权。”诉的利益是原告起诉及法院裁判的前提，指在民事权益受到侵害或与他人发生争议时，通过民事诉讼给予救济的必要性。
在商标确认不侵权之诉中，权利人的侵权警告使被警告人的权利处于不稳定状态。被警告人有必要通过诉讼检验警告的合法性、正当性，消除不确定状态，确认自身行为是否构成侵权，并据此决定是否调整生产经营行为。这种利益构成其提起确认不侵权之诉的基础。
2. 法院受理的条件
在海洋出版社诉周小璞等人确认不侵犯著作权案中，北京市第二中级人民法院以被告尚未起诉原告、双方不存在直接利害关系为由不予受理。该观点认为，起诉应以实体权利为基础，不侵权主张只是抗辩而非独立实体权利；知识产权属于绝对权，允许对权利人提起确认不侵权之诉，可能使其陷入无休止的诉讼。
这一观点值得商榷。它混淆了实体权利义务主体与程序权利义务主体，认为只有实体权利人可以作为原告，实体义务人只能抗辩。虽然知识产权属于绝对权，但权利人一旦向特定对象发出警告，双方主体即被特定化，形成相对的法律关系。
不过，避免不必要诉讼的顾虑具有合理性。因此，应对确认不侵权之诉的受理设置条件，防止权利人遭受无谓的诉讼负担。
有关限制主要来自最高人民法院（2001）民三他字第4号批复所涉及的“发函告知原告产品涉嫌侵权”情形。发函只是警告的一种方式，权利人也可能通过律师声明、请求行政查处或借助媒体公开指控等方式发出警告。这些行为使双方权利义务关系特定化，可以成为法院受理确认不侵权之诉的依据。但权利人已经提起侵权诉讼的，法院不应再受理单独的确认不侵权之诉。
二、商标确认不侵权之诉的审理要点
1. 举证责任
与侵权诉讼相比，双方当事人的诉讼地位发生转换。原告积极请求确认不侵权，被告的侵权主张则成为抗辩，举证责任的分配也相应不同。
实践中，原告首先应证明被告曾发出侵权警告，再证明不构成侵权，例如：（1）所称侵权事实不存在；（2）行为或商品与所称损害之间没有因果关系；（3）不存在过错。
一般而言，上述要素之一被确认不存在，即可据此证明不构成侵权，支持确认不侵权的请求。
被告则应证明其享有注册商标权，以及原告的行为侵犯了该权利。
2. 注册商标的正当使用
是否属于正当使用也是重要争点。《商标法实施条例》第49条规定，注册商标中含有本商品的通用名称、图形、型号，或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点，或者含有地名的，权利人无权禁止他人正当使用这些内容。
该规定较为原则，尚无其他配套解释。审判实践通常综合考虑：使用的商品是否具备标识所描述的特点，使用目的是否正当，是否故意造成混淆，是否突出使用标识，以及是否可能误导公众。
